45 Oppsigelse

Om bestemmelsen

NS 8417 punkt 45 regulerer når hver av partene kan si opp kontrakten uten mislighold, ved ekstraordinære og upåregnelige forhold utenfor partenes kontroll. Oppsigelse krever som hovedregel at fremdriften hindres i mer enn seks måneder, eller at arbeidet blir uaktuelt å fullføre. Etter oppsigelse skal det holdes overtakelsesforretning, TUE har krav på vederlag for det som er utført, og sikkerheten kan reduseres forholdsmessig.

Første ledd

Første ledd gir begge parter rett til å si opp kontrakten når vilkårene er oppfylt. Det er ikke et krav om at den andre parten har misligholdt avtalen. Oppsigelse etter pkt. 45 skiller seg derfor tydelig fra hevning etter pkt. 46 Hevning, som forutsetter vesentlig mislighold, og fra avbestilling etter pkt. 44 Avbestilling, som er totalentreprenørens ensidige rett med særskilt erstatningsregel.

Vilkårene er strenge. Det må foreligge ekstraordinære og upåregnelige forhold utenfor partenes kontroll, som krig, opprør, naturkatastrofe eller tilsvarende. Vanlige værforhold, lokale streiker eller planlagte myndighetstiltak som partene burde ha tatt høyde for, faller normalt utenfor.

Det er to alternative grunnlag for oppsigelse. Enten må fremdriften være hindret, eller det må være klart at den vil bli vesentlig hindret, i mer enn seks måneder som følge av forholdet. Eller må byggearbeidene på grunn av slike forhold bli uaktuelle å utføre. Det siste alternativet kan gi oppsigelsesadgang også når prosjektet objektivt sett ikke lenger kan fullføres som forutsatt, for eksempel når grunnen eller bygget er ødelagt på en måte som gjør videre arbeid meningsløst.

Seks-månederskravet innebærer at partene normalt må avvente en langvarig hindring. Er det klart fra starten at hindringen vil vare vesentlig lenger enn seks måneder, kan oppsigelse skje tidligere. Partene trenger ikke avvente at seks måneder faktisk er gått, hvis det objektivt sett er åpenbart at hindringen vil bestå.

Bestemmelsen må skilles fra pkt. 33.3 Partenes krav på fristforlengelse på grunn av force majeure. Pkt. 33.3 gir fristforlengelse ved hindringer utenfor partenes kontroll, men med et bredere og mindre strengt vilkårssett. Pkt. 45 er reserven når hindringen er så alvorlig og langvarig at partene skal kunne avslutte kontrakten helt.

Annet ledd

Annet ledd regulerer avslutningen av det som faktisk er levert. Ved oppsigelse skal TUE uten ugrunnet opphold innkalle til overtakelsesforretning etter pkt. 37.1 Overtakelsesforretning.

Formålet er å få avklart hva som er utført og tilført, slik at partene kan regulere risiko, vederlag og eventuelle mangler. I protokollen etter pkt. 37.2 Protokoll fra forretningen skal det angis hva som er utført og tilført, og eventuell uenighet om dette.

«Uten ugrunnet opphold» betyr at innkalling bør skje raskt, gjerne samme dag som oppsigelsen er gitt. TUE bærer risikoen for utført arbeid etter pkt. 19.1 Risiko for skade inntil overtakelsesforretningen er avsluttet, så det ligger i hans interesse å få forretningen gjennomført. Totalentreprenøren har tilsvarende interesse i å få avklart hva han skal betale for.

Reglene om overtakelse er opprinnelig laget for ferdigstilt arbeid, men bestemmelsen i pkt. 45 forutsetter at de også skal brukes ved oppsigelse midt i prosessen. Partene bør derfor dokumentere delvis ferdigstilt arbeid, materialer på plass og uenigheter like nøye som ved ordinær overtakelse.

Tredje ledd

Tredje ledd sier at pkt. 37.1 og pkt. 37.4 Virkninger av overtakelse gjelder så langt de passer. Det betyr blant annet at risiko, forsikring, reklamasjonsfrister og andre overtakelsesvirkninger kan inntre for den delen som overtas ved oppsigelsesforretningen.

TUE kan dessuten kreve at sikkerheten som er stilt for hans forpliktelser i reklamasjonstiden, reduseres forholdsmessig til den delen av arbeidet som er utført, jf. pkt. 7.2 TUEs sikkerhetsstillelse. Etter oppsigelse skal totalentreprenøren ikke kreve full sikkerhet for hele kontrakten når bare en del av arbeidet er levert.

I praksis bør partene avklare reduksjonen av sikkerheten samtidig med overtakelsesforretningen og vederlagsoppgjøret. Det reduserer risikoen for at TUE står igjen med unødvendig sikkerhetsstillelse for arbeid som ikke lenger skal utføres.

Fjerde ledd

Fjerde ledd fastslår at TUE har krav på vederlag for det som er utført. Han skal altså betales for det arbeidet og de materialene som faktisk er levert før oppsigelsen, normalt etter kontraktens alminnelige avregningsregler.

TUE har ikke krav på vederlag for arbeid som ikke er utført, eller for tapt fortjeneste på den delen av kontrakten som faller bort som følge av oppsigelsen. Dette er et viktig skille mot avbestilling etter pkt. 44, der TUE kan ha krav på særskilt erstatning for tap ved avbestilling.

Totalentreprenøren bør derfor raskt avklare hva som skal faktureres etter oppsigelsen, og TUE bør stoppe merforbruk hos egne kontraktsmedhjelpere som ikke lenger kan avregnes. Partene bør også vurdere om oppsigelsen utløser behov for sluttoppstilling etter pkt. 39 Sluttoppgjør for den delen som faktisk overtas ved forretningen.

Oppsigelsen avslutter kontrakten for fremtidig arbeid, men den avløser ikke behovet for ryddig dokumentasjon, betaling og eventuell reklamasjon over det som allerede er levert.